Переговорна процедура є винятком із принципу конкурентності закупівель. Замовники нерідко зловживають нею, щоб обійти конкуренцію і укласти договір з наперед обраним постачальником. Новий закон про публічні закупівлі ускладнив застосування переговорної процедури і розширив підстави для її оскарження.
Підстави для переговорної процедури визначені законом і є вичерпними. Замовник не може обрати переговорну процедуру з будь-якої іншої причини. Основні законні підстави:
З початку воєнного стану переговорна процедура різко зросла у кількості. Частина з них законна: реальні надзвичайні потреби, що не можуть чекати відкритих торгів. Але частина: зловживання, де замовники використовують воєнний стан як зручне прикриття для обходу конкуренції.
Ознаки незаконного застосування: замовник лише згадує “воєнний стан” без пояснення конкретної надзвичайної обставини; закупівля не є терміновою (є час для проведення торгів); аналогічні закупівлі той самий замовник раніше проводив як відкриті торги.
Скарга до АМКУ: 10 робочих днів з дня публікації повідомлення про намір укласти договір. Ключовий аргумент: підстава, яку вказав замовник, або юридично не існує, або фактично відсутня у цій конкретній ситуації. Доказами можуть бути: комерційні пропозиції інших постачальників, дані ProZorro про попередні аналогічні закупівлі через відкриті торги, відсутність будь-яких документів про надзвичайну ситуацію.
Детальніше: Оскарження публічних закупівель в АМКУ: повний гід.
Замовник обрав переговорну процедуру без законних підстав?
Оцінимо підстави для скарги. Строк: 10 робочих днів.
П: Що таке переговорна процедура закупівель і коли вона законна?
В: Переговорна процедура дозволяє замовнику укласти договір з конкретним постачальником без конкурентного відбору. Законна у чітко визначених випадках: надзвичайна ситуація, відсутність конкуренції на ринку (природна монополія), закупівля у переможця попередньої процедури на додаткові обсяги тощо. Перелік підстав є вичерпним.
П: Як оскаржити незаконну переговорну процедуру?
В: Скарга подається до АМКУ через ProZorro протягом 10 робочих днів з дня публікації повідомлення про намір укласти договір за переговорною процедурою. Потрібно довести відсутність законних підстав: підстава, яку вказав замовник, або не існує, або не відповідає фактичним обставинам.
П: Чи можна оскаржити переговорну процедуру, якщо договір вже укладено?
В: В АМКУ: ні, компетенція закінчується після укладення договору. У суді: так, через позов про визнання договору недійсним або про відшкодування збитків. Для судового позову важливо встановити причинно-наслідковий зв’язок між незаконною процедурою і втраченим доходом.
П: Воєнний стан як підстава для переговорної процедури: що законно?
В: Воєнний стан не є автоматичною підставою для будь-якої переговорної процедури. Законна підстава: конкретна надзвичайна потреба, яка виникла через воєнний стан і не може бути задоволена вчасно через відкриті торги. Якщо замовник просто посилається на воєнний стан без конкретної надзвичайної обставини: підстава відсутня і рішення можна оскаржити.
П: Як довести, що на ринку є конкуренція і переговорна процедура незаконна?
В: Зібрати докази наявності конкурентного ринку: інформацію про інших постачальників аналогічного товару або послуги, їхні комерційні пропозиції, дані ProZorro про попередні торги за аналогічним предметом. Якщо хоча б два постачальники можуть виконати замовлення: підстава ‘відсутність конкуренції’ не існує.
Читайте також:
Коли переговорна процедура є законною?
Тільки у вичерпному переліку випадків: надзвичайна ситуація, природна монополія, додаткові закупівлі у попереднього переможця тощо.
Воєнний стан: чи автоматична підстава?
Ні. Потрібна конкретна надзвичайна обставина. Просто “воєнний стан” без деталей: незаконна підстава, яку можна оскаржити.
Договір вже підписано. Що робити?
В АМКУ вже пізно. Варіант: суд, позов про визнання договору недійсним або відшкодування збитків.
Адвокати Honcharuk Partners розглянуть вашу ситуацію та нададуть конкретні рекомендації.
Матеріал підготовлено адвокатами Honcharuk Partners для загального інформування. Кожна ситуація має індивідуальні особливості, зверніться за консультацією.